股权投资交易文件初认识丨专业研究

时间:2024-02-23 10:37:08  热度:0°C
- 2023年第167篇文章 -

本文根据于赓琦律师在星瀚学习会「股权投资交易文件审阅的“道”与“术”」分享内容整理而成

股权投资交易文件,属于公司法和民法典合同编的交叉领域。从字面上来看,审阅交易文件像是审合同,实际上却有着与和日常审核中不一样的地方。今天我们将为大家解释一些股权投融资过程中看似“高大上”的词汇,帮助大家更好地了解交易文件的本质。

Q1:

VC和PE分别指什么?

从原意上,VC(Venture Capital)指投资者投资于创业企业、以期被投企业发展增值之后以高额溢价退出的传统“创业投资”。一些美国学者将其具象化地解释为给“一个把自家后院当成研发场所的理工男创办的一家几无资产的小企业”投资。这样的一个小企业成长起来接受多轮融资后,或许有机会在公开的证券市场上发行,也就是IPO(Initial Public Offering)。在我国私募基金的语境中,VC主要对应“创业投资基金”,向处于创业各阶段的未上市成长性企业进行股权投资的基金(新三板挂牌企业视为未上市企业)。

而PE(Private Equity)虽直译为“私募股权”,实指并购投资。投资者向已发展相对成熟的企业进行投资,通过提供相应的管理和其他增值服务将其整合,最终通过IPO,被收购或其他方式退出,实现资本增值。在我国私募基金的语境中,PE指私募股权投资基金,对应的产品类型为并购基金、房地产基金、基础设施基金、上市公司定增基金、其他类基金。

Q2:

如何理解融资轮次?

在企业实现IPO之前,要经历数个不同的股权融资阶段,主要有种子轮、天使轮、A轮、B轮、C轮、D轮、E轮等。融资轮次与企业发展所处时期有着紧密的关系,VC大约在企业初创期就已入场;而PE则在企业发展达到一定程度,处于成长期向成熟期过渡的阶段才入场。一般而言,随着企业发展进度的推进,每一融资轮次的估值金额也会随之攀高。

Q3:

交易文件中的常见条款用语

首先是三方角色。一是投资人;二是融资主体,一般称呼为目标公司;三是目标公司除了投资人以外的股东,包括公司的创始人、现有股东、实际控制人等。

然后是投资方式。常见的股权投资方式有三种:一是股权转让,即投资人以通过支付资金受让股东股权的方式进入,资金归属该股东;二是认购新股,即投资人会认购目标公司的新增注册资本或者新股,而认购资金会直接流入该公司用于经营。三是债权转股权,主要形式为投资人先借一笔钱给目标公司,这笔借款在满足一定条件时转为股权投资款,采取这种形式通常都有一些特别的考量(比如便于退出、便于换一个主体持股等)。

Q4:

投融资流程中的法律服务

无论是作为投资方还是融资方的代理律师,在投融资流程中,都需经历约3个阶段:

</起步阶段>/

这一环节包括初步接触和初步调查。投融资双方初步接洽时,融资方根据投资方往往需要投资方对取得资料旅行严格的保密义务,投资方律师主要负责审阅保密协议及目标公司各项材料,进行初步尽调,融资方律师则可能协助把握材料提供的尺度,并提供初步的法律咨询与建议。

</确定交易意向>/

这一环节包括达成投资意向、尽职调查与签署交易文件。投资意向书(TS,Term Sheet)的签署标志着双方达成投资意向,虽说TS没有明显的法律效力,可如果在后续谈判中对罗列在该文件中的相关事项反悔,会对己方的商业信誉产生很大的负面影响,可能导致交易失败,因此律师在正式签署前会协助双方细致审阅,并对相关条款进行谈判,并主导尽职调查的发起与应对。

尽职调查结束后,在TS基础上,投融资双方会在律师的协助下进一步谈判与确定是否继续交易,并在正式交易文件的条款磋商达成一致后签署。正式交易文件有如确定投资额、股权买入量、交割时间等的投资协议(SPA,Share Purchase Agreement)和为成为股东的投资者规定义务与***的股东协议((SHA,Shareholders Agreement)等。

</完成交割>/

正式交易中,往往还会将融资方需要改善和调整的问题区分为交割前先决条件和交割后承诺,前者完成后才会启动交割程序,部分无法及时完成的先决条件也会在征得同意后与其他非紧急的问题一并纳入交割后承诺。这一环节中,律师会对包括承诺函、竞业***协议,公司章程、股东会决议、董事会决议、交割证明书等法律文件进行起草与审核。

Q5:

如何看懂超长篇幅的交易文件?

股权投融资业务所需要接触到的交易文件一般都有很长的篇幅,而投资机构或是律师团队越专业,文件篇幅大概率就越长。面对“庞然大物”,律师在审阅时不能被卷入篇幅的“巨浪”里,而是要找到逻辑去理顺交易文件的重点和要点,提高理解效率和成果。

文件结构

如下图所示,可以将交易文件视作买卖合同来理解交易文件的结构。以投资方的视角来看,要购买的商品其实就是股权,文件中的“序言、陈述和保证、过渡期”等条款就是围绕要受让的股权及其结构所做的介绍。按照审买卖合同的逻辑来看交易文件,能以相对熟悉的认知顺序来理解股权投融资的交易过程。

​文件实质

从商业实质上来看,交易文件它更像是一种类似于合资协议或者合作协议的概念,涉及决策机制、退出机制、服务期与竞业义务、投资人特殊***等。

投资人购买股权后,为了使公司得到更好的经营,相应地会去争取该公司运营过程中一定程度的监督权和决策权,但创业投资者通常不会介入公司的具体业务开展。因此,在合资协议中首先要写明决策机制为何。一般常见方式是进入董事会,并使投资人在诸如公司对外借款、对外担保等有可能导致公司财产减损的重大事项上有一票决定权。

第二是退出机制。股东购买股权后,很有可能会在其升值后选择转让以实现资本增值,所以退出机制重要性不言而喻。

而服务期与竞业义务的存在意义是避免创始人突然退出而带走该企业的众多资源,使得该公司成为空壳。所以通常要设置固定的服务期以及同时写明退出后不得从事与本公司有竞争关系的业务这样的条款来保障投资人入场后不会被“套牢”。

而投资人为了帮助自己更好地实现上述需求,也会协商争取一些特殊***,比如拖售权、随售权、优先购买权、优先***权、赎回权等。

在设置上述条款时,要思考清楚交易各方之间的“微妙关系”:投资人和创始人之间、投资人和创始股东之间,由于对目标公司发展状况、行业内容存在认知上的差异,以及实际操作中对目标公司控制权的差异,双方是信息不对等的,所以投资人会为自己设立更多的保护条款与***。而对于创始股东而言,其往往对于自身***或公司发展的过度束缚比较敏感(比如通过对赌条款约定过于紧凑的上市节奏,长远而言对于目标公司并不一定是好事)。

最重要的是,股权投资交易绝非简单的买入与卖出,无论是投资人还是目标公司,最终目的都是实现资本增值,因此双方绝非敌对关系,而是有着共同目的的合作关系,律师在工作过程中要牢记这一点。

结语

通过对一些股权投资交易过程中常用语的解释以及交易相关流程的介绍,希望能为大家揭开股权投资交易的神秘面纱。下一篇文章我们将详细展开审阅技巧的介绍。

文:星瀚微法苑编辑部 ,特别鸣谢:李泽辰

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